ANKARA …. TİCARET MAHKEMESİ BAŞKANLIĞINA
DAVACI: …….. Medikal Danş. Teks. Gıda Turz. İml. Taah. Tic. A.Ş.
VEKİLİ: Av. Mustafa PAK
İzmir 1. Cad. No:31/35 Çankaya/ANKARA
DAVALI: ……. Elyaf Ev Teks. Tur. Taş. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti.
KONU: Ankara 4. Genel İcra Dairesi’nin 2024/….. E. saylı dosyası ile başlatılan icra takibine konu borca (asıl alacak ve fer’ilerine) davalının yaptığı itirazın ( 5.000,000,00 TL asıl alacak, 255,205,48 TL işlemiş faiz, takip çıkışı 5.255,205,48 TL) iptali talebidir.
AÇIKLAMA:
1- ) Müvekkil …….. Medikal Dan. İnş. Teks. Gıda Turz. İml. Taah. Tic. A.Ş. ile davalı şirket arasında ‘Teknik Şartnameye Uygun Elyaf Yorgan Üretim İşi Sözleşmesi’ imzalanmıştır (ek 1). T.C. Gençlik ve Spor Bakanlığı Kredi ve Yurtlar Genel Müdürlüğü Elyaf Yorgan Tedarik İşi İhalesi Teknik Şartnamesi’ne göre düzenlenen davaya konu sözleşmede, müvekkilin ihale ile yükleneceği elyaf yorgan adedinin 66.512 adedinin toplam 9.976.800,00 TL bedel ile fason olarak davalı tarafından üretileceği kararlaştırılmıştır. Kredi ve Yurtlar Genel Müdürlüğü Elyaf Yorgan Tedarik İşi Teknik Şartnamesi (ek 2) sözleşmenin eki ve parçası kabul edilmiş, fason olarak üretilecek ürünlerin anılan teknik şartnamedeki niteliklere ve sürelere göre üretilmesi kararlaştırılmıştır.
Sözleşmenin dayanağını oluşturan ihalenin müvekkil üzerinde kalma ihtimaline göre de, teknik şartnamede yer alan sürelerde müvekkilin yükümlülüğünü yerine getirebilmesini sağlamak üzere, ‘sözleşmenin imzalanmasıyla birlikte derhal’ fason üretime başlanılması, en geç 31 Haziran 2024 tarihine kadar tüm ürünleri tamamlanıp teslimi karşılanacak şekilde tüm ürünlerin teslim tarihi 31 Haziran 2024 olarak belirlenmiştir. İşe zamanında başlanılması ve işin zamanında yetiştirilmesi hususu sözleşmede önemle ve detaylıca düzenlenmiştir.
2-) Sözleşmede davalı tarafından üretilecek elyaf yorganların dış kumaşı müvekkile ait olduğundan, davalıya üretime başlanması için bir kısım kumaş irsaliye ile gönderilmiştir. Müvekkil şirket, üretime başlanmasında gecikme yaşanmaması adına, davalının gerekli malzeme alımlarını ve hazırlıklarını yapması için davalı hesabına 26.03.2024 tarihinde dava konusu 5.000.000,00 TL (Beş Milyon Türk Lirası) havale etmiştir (ek 3- dekont örneği). Yorganların elyaf malzemesi, paketleme malzemeleri vb. diğer tüm malzemeler davalı tarafından karşılanacaktır. Davaya konu sözleşmeye göre, davalı üreteceği yorganlar sözleşmenin eki şartnamede belirtilen nitelikteki torbalara paketleyecektir. Üretime başlandığında yorganlar hazır oldukça derhal paketlenmesi gerektiğinden, paketleme yapılacak torbaların da üretime girmeden tedarik edilmiş olması gerekmektedir. Davalı sözleşme konusu üretim için gerekli torba alımını da yapmamıştır. Üretime dair herhangi bir hazırlık yapılmamıştır.
3-) Taraflar arasında düzenlenen davaya konu sözleşmenin amacını ve dayanağını teşkil eden Gençlik ve Spor Bakanlığı Kredi ve Yurtlar Genel Müdürlüğü Elyaf Yorgan Tedarik İşi ihalesi müvekkilin üzerinde kalmamış, idareyle müvekkil arasında elyaf yorgan tedarik sözleşmesi imzalanamamıştır. Sözleşmenin amacının ortadan kalkmasıyla taraflar arasında akdolunan davaya konu sözleşme de sonlanmış/sonlandırılmıştır. Müvekkil şirket yetkilisi H.Ö. ile davalı şirket yetkilisi arasında davalı şirketin merkezinde ihale tarihinden hemen sonra yapılan görüşmede, davalı şirketin sözleşmeye konu imalatla ilgili herhangi bir üretim yapmadığı, henüz üretim için gerekli elyaf, paketleme malzemesi vb. herhangi bir malzeme alımı yapılmadığı, müvekkil tarafından imalat için davalıya gönderilen dış kumaşların da hiç kullanılmadığı anlaşılmıştır. Sözleşme konusu imalata yönelik herhangi bir maliyetin olmadığı, havale olunan dava konusu 5.000,000,00 TL tutardan dava konusu sözleşme kapsamında mahsubu gereken herhangi bir alacağın bulunmadığı davalı şirket yetkilisi tarafından kabul ve beyan edilmiştir. Dava konusu 5.000,000,00 TL’nin müvekkil şirketin hesabına iadesi ile müvekkil şirket tarafından üretim için davalıya irsaliye ile gönderilmiş olan kumaşların müvekkil şirkete iadesi hususunda taraflar mutabık kalmışlardır.
Müvekkil şirketin irsaliyeli fatura ile davalı yana imalat için gönderdiği kumaşlar, sözleşme sonlandırıldıktan sonra davalı şirketçe düzenlenen iade faturası ile müvekkil şirkete iade edilmiştir. Ancak davalı şirket dava konusu paranın iadesini bugüne kadar gerçekleştirmemiştir. Davalı şirket yetkilisi dava konusu 5.000.000,00 TL’nin iadesi için müvekkile tarihler vermiş ama verdiği tarihlerle ilgili çeşitli mazeretler ileri sürerek paranın iadesini geciktirmeye, müvekkili oyalamaya çalışmıştır.
4-) Müvekkil şirket yetkilisi dava konusu paranın iadesi hususunda davalının kendisini oyaladığını görünce, dava konusu paranın iadesi için davalı yana ihtarname keşide edilmiştir. Ankara 9. Noterliği’nden …../2024 tarih ve 06….. yevmiye sayı ile davalı şirkete keşide olunan ihtarda, dava konusu paranın derhal iadesi, aksi halde dava açılacağı ihtar edilmiştir (ek 4). İhtarnamenin ardından, paranın iadesi hususunda müvekkil şirket adına vekaleten tarafımdan da uzunca süre devam eden diyaloglar olmuştur. Davalı şirket yetkilisi O.D. ile telefon üzerinden karşılıklı yaptığımız müzakerelerde de parayı iade edeceğini bildirip yine çeşitli tarihler verdiğinden bu görüşmeler yakın zamana kadar sürmüştür.
Davalı şirket yetkilisi O.D.’nin kullandığı ……. nolu GSM hattı ile vekil olarak tarafıma ait 05337171029 numaralı GSM hattı üzerinden yaptığımız görüşmelerde, davalı şirket yetkilisi, müvekkil şirketin gönderdiği parayı kullandığını, para olarak iadede zorlandığını beyanla iadeyi elyaf malzeme temin ederek gerçekleştirmeyi teklif etmiştir. Paranın iadesi amacıyla müvekkil şirkete davalı şirketin temin edip göndereceği elyafın cinsi, ücreti ve miktarı konusunda taraflar arasında -davalı şirket yetkililerinin telefon üzerinden bizzat görüşmesiyle- sözlü anlaşma sağlanmıştır. Ancak davalı şirket yetkilisi, elyafın temini ve iadesine ilişkin de çeşitli tarihler verdiği halde her seferinde çeşitli mazeretlerle bu vadeler de sürekli ötelenmiştir. İade için elyaf siparişi verdiği fabrikanın elyaf hammaddesi bulmakta zorlandığı, bulunan hammaddenin kalitesiz olduğu, başka bir fabrikadan sipariş verildiği, üretime filan tarihte başlanacağı gibi beyan ve mazeretlerle her seferinde yakın tarihler verilerek vadeler ötelenmiş, bir türlü elyaf iadesi gerçekleşmemiştir. Elyafla iade konusunda da davacı şirketin oyalama içinde olduğu görülünce bu defa müvekkil şirket elyafla iadeden vazgeçmiş, 5.000,000 TL’nin yine nakit para olarak iadesi talep edilmiştir. Bu görüşmeler artık çoğunlukla davalı şirket vekili Avukat Ü.Ç. ile aramızda sürdürülmüştür. Davalı şirket vekili ile aramızda iadeye ilişkin görüşmeler sırasında yapılan SMS ve Whatsapp mesajlaşmalarının ekran görüntüleri de dosyaya sunulacaktır. Davalı şirket vekili ile aramızdaki görüşmelerde davalı yanın ileri tarihli çeklerle paranın iadesi teklif edilmiş, müzakereler iadenin bir kısmının nakit olması, çeklerin vadelerinin ne olacağı üzerinden bir süre devam etmiştir. Ancak bu görüşmelerde de taraflar paranın iade edileceği vadeler konusunda anlaşma sağlayamayınca, müvekkilin alacaklı olduğu dava konusu 5 milyon TL’nin tahsili için Ankara 4. Genel İcra Dairesi’nin 2024/….. E. sayılı dosyası ile icra takibi başlatılmıştır (ek 5: icra-ödeme emri). İcra takibinde dava konusu havale tutarı olan 5.000.000,00 TL asıl alacak ile bu alacağa ihtarname tarihinden itibaren işletilen 255,205,48 TL ticari faiz olmak üzere toplam 5.255,205,48 TL istenmiştir. Davalı yan vekili aracılığıyla fer’ileriyle birlikte borca itiraz edilmiştir (ek 7). İlamsız icra takibi itiraz üzerine durduğundan, itirazın iptali davası açabilmek üzere tarafımızdan dava şartı olan arabuluculuk başvurusu yapılmıştır. Arabuluculuk sürecinde anlaşma sağlanamamıştır (ek 6- Arabuluculuk Anlaşamama Son tutanağı). Anlaşmazlık tutanağının ardından da davalı şirket ile aramızda vekiller üzerinden yine bir kısım uzlaşma görüşmeleri olmuş ancak, vadelerde yine anlaşma sağlanamayınca huzurdaki davanın açılması artık zaruri olmuştur.
5-) İzah olunduğu üzere davalı şirket, dava konusu parayı -gerek şirket yetkilisi, gerek şirket avukatı üzerinden- iade edeceğini beyanla, iyi niyetli olduğu yönünde güven verici sözler de sarfedip bu güne kadar müvekkil şirketi oyalamıştır. Davalının sözleşmenin ifasına dair hiçbir üretim hazırlığı içine girmemiş olması da davalının ticari faaliyetlerinde de ciddiyetten ne denli uzak hareket ettiğini göstermektedir.
Nitekim yukarıda değinildiği üzere müvekkil şirket, sözleşmenin dayanağı Kredi ve Yurtlar Genel Müdürlüğü Elyaf Yorgan Tedarik İşi kendi üzerinde kalması durumunda, teknik şartnameye uygun olarak ürünleri zamanında teslim edebilmek için kendi üzerine düşeni titizlikle yerine getirmiş, ancak davalı şirket hiçbir imalat hazırlığı içine girmemiştir. Davalı şirket, davaya konu imalata başlamak için elyaf alımı yapması gerektiğini bildirdiğinden, müvekkil şirket imalata bir an evvel başlanması, gecikme yaşanmaması için 26.03.2024 tarihinde dava konusu 5 Milyon TL’yi göndermiştir. Akabinde de yine imalata başlanması için bir kısım dış kumaş gönderilmiştir. Davaya konu sözleşmenin 7.2. maddesinde ‘Sözleşme imzalanması ile birlikte yüklenicinin derhal işe başlamakla yükümlü olduğu’ düzenlenmiş, 7.1. maddesinde işe başlama için son tarih olarak ‘en geç 30 Nisan 2024 tarihinde’ işe başlanılacağı düzenlenmiştir. Yine 7.3. maddesinde de “Yüklenici’nin Sözleşme altında yapacağı tüm işler Proje Takvimi’ne uygun olarak gerçekleştirilecektir.” hükmü düzenlenmiştir. Yine sözleşmenin 7.9, 7.10 ve 7.11. maddeleri ile sair maddeleri üretimin zamanında başlanması, zamanında teslim için gerekli tüm özen ve tedbirlerin alınması hususu önemle, hassasiyetle ve detaylıca düzenlenmiştir. Örneğin 7.8. maddede gecikme halinde günlük ceza-i şart uygulanması dahi kararlaştırılmıştır. Yani hülasa işe zamanında başlanılması, takvime uyulması ve zamanında teslim, sözleşmenin en esaslı unsurları olarak taraflarca karşılıklı mutabık kalınıp düzenlenmiştir. Zira imalattaki gecikme, müvekkilin yükleneceği ihale şartnamesindeki üretim-teslim tarihlerini aksatacağından, ortaya telafisi güç -belki imkansız- mağduriyetler çıkacaktır. Dava konusu sözleşmenin anılan hükümleri böyle bir mağduriyete meydan verilmemesini temin etmek üzere düzenlenmiştir.
Ancak tüm bu hükümlere rağmen davalı tarafından üretime hiç başlanılmamış olduğu, üretim için gerekli elyaf alımının da yapılmadığı, paketlemede kullanılacak torba vb. malzeme alımının yapılmadığı, üstlenilen üretim için gerekli hiçbir hazırlığa başlanılmamış olduğu anlaşılmıştır. Açıkça ortaya çıkmıştır ki, davaya konu ihalenin müvekkil üzerinde kalmış olması halinde, sözleşmenin parçası olan proje takviminde imalatın gerçekleşmesi mümkün olmayacaktır. Müvekkilin ihale ile yükleneceği işi zamanında teslim edemeyip, uğrayacağı mağduriyeti davalı şirketin umursamadığı açık bir şekilde görülmüştür. Davaya konu sözleşme ile yüklendiği edime ilişkin ticari ciddiyeti taşımadığı anlaşılan davalının, davaya konu sebepsiz zenginleşme konusu paranın iadesi konusunda da aynı ciddiyetsiz tavrı sürdürdüğü ve ayrıca kötü niyet içine de girdiği hususu izaha gerek bırakmayacak açıklıktadır.
6-) Davacının 5.000.000,00 TL’nin tahsili için başlattığı icra takibine yaptığı itiraz açıkça haksızdır. Müvekkil tarafından dava konusu sözleşme kapsamında 26.03.2024 tarihinde davacı şirkete avans olarak havale edilen tutarın, sözleşmenin sonlanması ile sebepsiz zenginleşme oluşturduğu ve iadesi gerektiği kuşkusuzdur. Davalının icra takibine yaptığı itirazın iptali ile haksız itirazı nedeniyle %20’den aşağı olmamak üzere icra inkar tazminatına mahkum edilmesi gerekir.
Davalı borçlunun yetkiye ilişkin itirazı da yersizdir. Davaya konu “Teknik Şartnameye Uygun Elyaf Yorgan Üretim İşi Sözleşmesi”nin Uyuşmazlıkların Çözümlenmesi başlığıyla yetkili mahkemeyi düzenleyen 19.1. maddesinde uyuşmazlıkların çözümünde Ankara Mahkemeleri ve İcra Dairelerinin yetkili olacağı kabul edilmiştir. Sözleşmedeki yetki kuralına uyularak Ankara İcra Daireleri takipte yetkili olup, itirazın iptali talebiyle açtığımız davada da Ankara Ticaret Mahkemeleri yetkilidir.
HUKUKİ DELİLLER: Türk Borçlar Kanunu, İİK, TMK, TTK, HMK, sair yasal mevzuat.
DELİLLER:
1- Ankara 4. Genel İcra Dairesi’nin 2024/….. E. sayılı dosyası.
2- Teknik Şartnameye Uygun Elyaf Yorgan Üretim İşi Sözleşmesi
3- T.C. Gençlik ve Spor Bakanlığı Kredi ve Yurtlar Genel Müdürlüğü Elyaf Yorgan Tedarik İşi İhalesi Teknik Şartnamesi.
4- T.C. Gençlik ve Spor Bakanlığı Kredi ve Yurtlar Genel Müdürlüğü Elyaf Yorgan Tedarik İşi İhalesi İlanı, ihale dokümanı, ihalenin müvekkilde kalmadığını gösteren ihale sonuç tutanakları vb. (Gençlik ve Spor Bakanlığı Kredi ve Yurtlar Genel Müdürlüğü’nden istenmek üzere)
5- 26.03.2024 tarihli 5.000.000,00 TL (Beş Milyon Türk Lirası) tutarlı havale dekontu (Gerekirse ilgili bankadan istenmek üzere, ekte sunulmuştur). Gerekirse tarafların banka kayıtları.
6- Müvekkil şirket tarafından davalı şirkete imalata başlanması için gönderilen kumaşa ilişkin irsaliye- fatura. Taraflardan istenmek üzere tarafımızdan da örnekleri sunulacaktır.
7- Üretim için gönderilen kumaşın sözleşmenin feshinden sonra müvekkil şirkete geri iadesine ilişkin irsaliye-fatura. Taraflardan istenmek üzere dosyaya tarafımızdan da sunulacaktır.
8- a) O.D.’nin kullandığı ….. nolu GSM hattı ile müvekkil şirket yetkilisine ait ….. numaralı hat üzerinden yapılan görüşme ve SMS trafiğinin dosyaya kazandırılması.
b) Taraf şirket yetkililerinin paranın iadesine dair SMS yazışmalarına ilişkin ekran görüntüleri ile müvekkilin SMS yazışmaları ekran görüntüleri sunulacak olup, gerekirse ayrıca bilirkişi veya kalem marifetiyle dosyaya kazandırılması.
9- a) Davalı şirket yetkilisi O.D.’nin kullandığı ….. nolu GSM hattı ile vekil olarak tarafıma ait 05337171029 numaralı GSM hattı üzerinden paranın iadesine dair yapılan görüşme ve SMS trafiğinin dosyaya kazandırılması.
b) Vekil olarak tarafıma ait GSM hattı ile davalı şirket yetkilisi arasındaki SMS – Whatsapp mesajlarını gösteren ekran görüntüleri dosyaya sunulacak olup gerekirse bilirkişi veya kalem marifetiyle ayrıca dosyaya kazandırılması.
10- a) Davalı şirket vekili Av. Ü.Ç.’ye ait ….. nolu GSM hattı ile davacı vekili olarak tarafıma ait 05337171029 numaralı GSM hattı üzerinden yapılan görüşme ve SMS trafiğinin dosyaya kazandırılması.
b-) Vekil olarak tarafıma ait GSM hattı ile davalı şirket yetkilisi arasındaki SMS – Whatsapp yazışmalarını (mesajları) gösteren ekran görüntüleri dosyaya sunulacak olup gerekirse bilirkişi veya kalem marifetiyle ayrıca dosyaya kazandırılması.
11- Arabuluculuk Anlaşamama Son tutanağı
12- Dava konusu ilişkiye ait fatura ve irsaliyelerin yanında gerekirse taraflara ait defterler
13- Tanık, gerekirse keşif ve bilirkişi incelemesi, yemin, ikrar, sair yasal deliller ile karşı yanın cevap ve delillerine karşı ayrıca sunulacak deliller.
SONUÇ VE TALEP: İzah olunan nedenlerle, müvekkil şirket tarafından 26.03.2024 tarihinde davalı şirketin banka hesabına gönderilen 5.000,000,00 TL (Beş Milyon Türk Lirası) ve fer’ilerinin tahsili için Ankara 4. Genel İcra Dairesi’nin 2024/….. E. sayılı dosyası ile başlatılan icra takibine konu borca (asıl alacak ve fer’ilerine) davalının yaptığı itirazın iptaline ve takibin devamına, davalı borçlunun itirazının haksızlığı nedeniyle %20’den aşağı olmamak üzere davalının icra-inkar tazminatına mahkum edilmesine, yargılama harç ve giderleri ile ücret-i vekaletin davalı üzerinde bırakılmasına karar verilmesini saygı ile vekaleten dilerim. 7.09.2024
DAVACI
…….. MEDİKAL DANŞ. İNŞ. TEKS. GIDA TURZ. İML. TAAH. TİC. A.Ş.
VEKİLİ Av. Mustafa PAK
Eki :
1- Teknik Şartnameye Uygun Elyaf Yorgan Üretim İşi Sözleşmesi
2- T.C. Gençlik ve Spor Bakanlığı Kredi ve Yurtlar Genel Müdürlüğü Elyaf Yorgan Tedarik İşi İhalesi Teknik Şartnamesi
3- 26.03.2024 tarihli 5.000.000,00 TL (Beş Milyon Türk Lirası) tutarlı havale dekontu
4- Ankara 9. Noterliği’nden …../2024 tarih ve 06….. yevmiye sayılı ihtarname örn.
5- İtiraz olunan Ödeme Emri.
6- Arabuluculuk Anlaşmama Son tutanağı
7- Vekaletname